张盼硕

　　在自家开展赌博活动，为参赌人员提供场地和赌博工具以牟利，这样的行为构成赌博罪还是开设赌场罪呢？

　　案情

　　2024年1月20日至2月1日，袁某在自己家中，通过“推对子”方式开展赌博活动，为参赌人员提供场地和赌博用的麻将机等工具，并抽头渔利。经查明，袁某共招揽18名赌客进行聚众赌博活动，涉案赌资共计60400元。袁某的行为构成何罪？

　　分歧

　　一种意见认为，袁某的行为构成赌博罪。赌博罪，是指以营利为目的，进行聚众赌博或者以赌博为业的行为。根据两高《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，组织三人以上赌博，赌资数额累计达5万元以上的，是“聚众赌博”的情形之一。该案中，袁某的行为在涉赌资数额（60400元）上达到关于聚众赌博的认定条件。袁某抽头渔利就是以营利为目的。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，袁某以盈利为目的，实施聚众赌博的行为，应该认定为赌博罪。

　　另一种意见认为，袁某的行为构成开设赌场罪。袁某以自己的家作为赌博场所从事赌博活动，场所固定，持续时间长，参赌人数众多，盈利模式是从所赢赌资中固定抽取一定的费用。袁某的行为模式符合赌场的外在形式和内在作用，应该认定为开设赌场罪。

　　评析

　　开设赌场罪与聚众赌博型赌博罪在组织、招引他人参与赌博，本人从中抽头渔利等行为方式上有相同之处，但二者主要区别在于：聚众赌博中参与人员一般具有稳定性，即往往系相互熟悉的一群人赌博，而开设赌场中参与人员相对更具开放性，很多参与赌博的人并不一定与开设赌场的人认识熟悉。聚众赌博一般知晓范围小，不对社会公开。开设赌场则可能扩散到较大的知晓范围，一般组织赌博时间相对固定，经营方式相对开放。

　　该案中，袁某以营利为目的，在家中组织他人赌博，为他人赌博提供赌场、赌具，组织、招引他人参加赌博，并从中抽头渔利。从赌博场所的规模大小、赌博时间长短、参赌人员来源来看，其赌博场所不为人知，规模较小，袁某组织他人赌博持续时间并不长，参赌人员均是袁某利用自己人际关系在小范围内组织招揽的熟人，参与赌博人员主要通过袁某邀约而到现场参与赌博，参赌人数较少，赌博时间随机，偶尔为凑数，袁某自己也参与赌博，其行为不符合开设赌场罪中赌场规模大、开放性等构成要件。因此，袁某的行为应认定构成赌博罪。